Категория: Бланки/Образцы
В связи с принятием решения о реорганизации у кредиторов юридического лица возникают определенные права, которых они не имели бы при обычном функционировании юридического лица. Эти права, осуществление которых может привести к прекращению существующего обязательства, предоставляются кредиторам неслучайно: это своего рода компенсация для них от неопределенности, которая может возникнуть в связи с проведением должником реорганизации.
Кого следует понимать под кредиторами юридического лица? В гражданском праве под кредитором понимается сторона в обязательстве, которая имеет право требовать от другой стороны — должника исполнения обязанности: совершить определенное действие (уплатить деньги, передать имущество, выполнить работу) либо, напротив, воздержаться от определенных действий (ст. ст. 307 и 308 ГК). Гражданско-правовое понятие «кредитор» предполагает, что одно и то же лицо может одновременно являться кредитором и должником в обязательстве. Например, в двусторонне-обязывающих договорах кредиторами являются обе стороны (в договоре купли-продажи покупатель является кредитором, так как он вправе требовать от продавца передачи ему вещи, а продавец — тоже кредитор, поскольку он вправе требовать уплаты ему покупной цены за вещь, соответственно, оба являются и должниками). В односторонне-обязывающих договорах кредитор — только одна сторона, а вторая — должник. Например, в договоре займа займодавец — кредитор, а заемщик — должник.
Однако при анализе понятия «кредитор» нельзя ограничиться только обязательственными отношениями и только отношениями, регулируемыми гражданским правом. С нашей точки зрения, к числу кредиторов юридического лица относятся и его участники (этот вопрос мы рассмотрим при анализе трансформации ценных бумаг при реорганизации). В число кредиторов входят и лица, перед которыми организация имеет денежные и натуральные обязательства и обязанности, возникшие по основаниям, установленным налоговым, трудовым, административным (в части уплаты штрафов) или иными отраслями законодательства. Например, в соответствии со ст. 64 ГК кредиторами юридического лица признаются: граждане, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью; лица, работающие по трудовому договору, в том числе по контракту в части выплаты им выходных пособий и оплаты труда; лица, выполняющие работу по авторскому договору, в части выплаты им вознаграждений; бюджет и внебюджетные фонды в части погашения задолженности по обязательным платежам.
С нашей точки зрения, здесь должен быть реализован общий подход: кредиторами для случая реорганизации признаются все лица, которые имеют право требовать от реорганизуемого лица выплаты денежных средств, передачи другого имущества и других объектов гражданских прав, оказания услуг, выполнения работ, совершения каких-либо действий по любым основаниям, вне зависимости от того, наступил уже срок исполнения соответствующей обязанности или нет <1>. В сущности, в таком подходе нет ничего нового <2>. Именно он реализован в ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», где под «кредитором» понимаются «лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору». Мы предлагаем только расширить соответствующий перечень за счет иных кредиторов (к примеру, по натуральным обязательствам). Было бы целесообразно определить кредитора для случаев реорганизации специально. Только такой подход гарантирует интересы кредиторов <3>.
<1> Такой подход исключит и ситуации, когда на практике возникают споры о том, есть ли какие-либо обязательства между ними (к примеру, см. Постановление ФАС Московского округа от 21 марта 2006 г. N КГ-А40/1573-06-1, 2). Вообще, ситуации оспаривания может порождать и сам закон. К примеру, в литературе справедливо отмечена неясность с режимом так называемых кумулятивных привилегированных акций (см. Костюченко Н.Н. Дивиденды и реорганизация акционерного общества // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 7. С. 18). Статьей 32 Федерального закона «Об акционерных обществах» определено, что уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (кумулятивные привилегированные акции). Возникает вопрос о том, являются ли кредиторами владельцы таких акций в случае, если срок, определенный уставом, не наступил, а реорганизация уже осуществляется.
<2> Некоторые авторы обращали внимание на необходимость расширения понятия «кредитор» применительно к случаю реорганизации и ранее. К примеру, А.В. Коровайко отмечал: «представляется, что понятие «права и обязанности» имеет более широкое толкование, выводящее его за рамки чисто гражданских правоотношений» (Коровайко А.В. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 1996. N 10 (237). С. 72).
<3> Несколько слов о вексельных кредиторах. В соответствии с Положением о переводном и простом векселе 1937 г. векселедержатель мог обратить свой иск против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц раньше наступления срока платежа, а именно: если имел место полный или частичный отказ в акцепте; при несостоятельности плательщика независимо от того, акцептовал он вексель или нет; при прекращении им платежей, даже если это обстоятельство не было установлено судом, или в случае безрезультатного обращения взыскания на его имущество; при несостоятельности векселедателя по векселю, не подлежащему акцепту. Как можно увидеть, представленный перечень носит закрытый характер. Очевидно, что возникает вопрос: вправе ли вексельный кредитор воспользоваться правами, которые предоставляет закон при реорганизации? Исходя из действующего законодательства ответить на этот вопрос однозначно не представляется возможным. Если бы права кредиторов описывались только ст. 60 ГК, то наш ответ был бы, скорее, отрицательным. Статья 60 ГК в части описания общего правила для кредиторов содержит правило «за исключением случаев, установленных законом». К чему эти слова относятся — ко всему правилу или к его второй части («а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков…»), — понять из текста невозможно, но можно предположить, что ко всему правилу. И именно поэтому ответ отрицательный (поскольку ст. 43 Положения о переводном и простом векселе как раз предусматривает исключение). Однако учитывая то, сколько правил описывают права кредиторов (и совершенно различно при этом), как будет показано ниже, точный ответ дать в действительности нельзя. Судебная практика признает за вексельным кредитором право на досрочное предъявление векселя к платежу при реорганизации. К примеру, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 25 июля 2006 г. N Ф04-4599/2006(24799-А75-36) это было обосновано тем, что «согласно пункту 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.12.2000 N 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» в случае отсутствия специальных норм в вексельном законодательстве судам следует применять к вексельным сделкам общие нормы Гражданского кодекса Российской Федерации с учетом особенностей данных сделок». В другом деле (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 апреля 2005 г. N А56-37644/04) суд пошел еще дальше, указав в обоснование своей позиции: «из смысла названной нормы (ст. 60 ГК. — А.Г. ), устанавливающей гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации, следует, что кредитор такого лица вправе требовать досрочного исполнения обязательства. Обязательства векселедателей, индоссантов и других обязанных по векселю лиц представляют собой разновидность гражданско-правовых обязательств, регулируемых как специальными нормами вексельного законодательства, так и общими положениями гражданского права. Это означает, что помимо специальных условий досрочного предъявления требований по векселю, предусмотренных статьей 43 Положения о переводном и простом векселе, векселедержатель вправе основывать свои требования к обязанным по векселю лицам на общегражданских нормах, в том числе и на статье 60 Гражданского кодекса Российской Федерации». С логикой судебных инстанций нельзя не согласиться, ибо, во-первых, иное поставит вексельных кредиторов в крайне невыгодное положение перед другими кредиторами, а во-вторых, само наличие перечня в ст. 43 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. с нашей точки зрения, вовсе не свидетельствует о том, что иное законодательство, кроме вексельного, не может содержать условия, при которых у кредитора возникает право на досрочное исполнение (или прекращение). Другое дело, что такой вывод все-таки должен быть подкреплен более ясным нормативным регулированием.
Однако в приведенном объяснении в большей степени говорится об основаниях, а применительно к реорганизации есть еще один аспект, с которым связано возникновение специальных прав — время появления обязательства. Кроме того, надо отметить, что различны и виды прав, которые получают кредиторы, в связи с принятием решения о реорганизации. Рассмотрим вопросы прав кредиторов подробнее.
Здесь мы сталкиваемся с одной из главных проблем действующего законодательства о реорганизации: полным отсутствием какой-либо системы. И это при том, что в законе — в ст. 60 ГК вроде бы присутствует общее правило: кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом. Однако на самом деле это общее правило никаким общим не является, поскольку существует множество правил специальных, которые в совокупности выглядят следующим образом (табл. 11).
Итак, в обобщенном виде ситуация с правами кредиторов выглядит следующим образом:
1) по общим правилам (некоторые нормативные акты их практически дублируют, к примеру, см. положения ст. 9 Федерального закона «О кредитной кооперации»):
— кредитор сначала вправе потребовать досрочного исполнения обязательства должником, и только при невозможности такого досрочного исполнения — потребовать прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков;
— общие правила не устанавливают никаких сроков, в течение которых кредиторы вправе направить соответствующее требование реорганизуемой организации;
— важный момент связан с моментом возникновения обязательств, они должны возникнуть «до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица». Здесь как нельзя лучше проявляется несовершенство формулировок в части уведомлений (сообщений), о которых мы упомянули выше. Ибо получается, что при отсутствии каких-либо «привязок» речь идет об уведомлении, которое регулируется абз. 2 п. 1 ст. 60 ГК. А здесь сегодня говорится о двух уведомлениях, получается, что речь идет об обязательствах, которые возникли до опубликования второго из уведомлений, т.е. в том числе об обязательствах, которые возникли уже в период после принятия решения о реорганизации;
— действующее законодательство не предусматривает никаких альтернатив специальным правам;
— одна из самых главных проблем действующей модели — в ней совершенно не сказано, как быть с удовлетворением заявленных требований: должны ли они быть удовлетворены до момента подачи документов в ЕГРЮЛ или могут быть уже удовлетворены позже — правопреемниками;
— не указан срок, когда либо реорганизуемое лицо, либо его правопреемники, если это допускается, должны удовлетворить заявленные требования;
2) для открытых акционерных обществ в настоящее время ситуация принципиально иная, чем та, которая описана в общих правилах, хотя правила для них установлены той же статьей, которой установлены и общие правила, — ст. 60 ГК:
— установлена специфика для некоторых способов реорганизации: слияние, присоединение или преобразование. При этом не указано, что делать со случаями разделения и выделения открытых обществ, можно предположить, что на них распространяются общие правила;
— правила касаются только обязательств, которые «возникли до опубликования сообщения о реорганизации юридического лица». Понять, что здесь имеется в виду, сложно, дело в том что если толковать это правило вместе с другими положениями ст. 60 ГК, то получается, что речь идет о первом официальном сообщении, направленном в государственный орган не позднее трех дней после принятия решения, поскольку о сообщении говорится там, однако если толковать это положение в системе со ст. 15 Федерального закона «Об акционерных обществах», то получается, что ситуация не отличается от общего правила, поскольку там сообщение — это название уведомления, о котором говорит абз. 2 п. 1 ст. 60 ГК;
— установлен только судебный порядок предъявления требований;
— кредитор вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, или прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств. То есть в отличие от общих правил установлена альтернатива: либо досрочно исполнить, либо прекратить и компенсировать убытки. Причем только если не предоставлено обеспечение. Правда, Закон не указывает того, как и в какой форме должно такое обеспечение быть предоставлено;
— установлен срок предъявления: требования могут быть предъявлены кредиторами не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица.
Отметим, что в проекте ГК эта специфика полностью исчезает;
3) кредиторы реорганизуемого общества с ограниченной ответственностью:
— вправе потребовать в письменной форме требования о досрочном исполнении соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства — его прекращения и возмещения связанных с этим убытков;
— имеют право предъявить требования в срок не позднее 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества. Буквальное толкование статьи показывает, что речь идет при отсчитывании этого срока об уведомлениях (сообщениях), которые дважды с периодичностью один раз в месяц делаются в прессе после принятия решения о реорганизации. Соответственно, это право касается не только требований, возникших до момента принятия решения о реорганизации, но и после;
4) для кредитных организаций установлены разные права кредиторов физических и юридических лиц:
а) если кредитор — физическое лицо вправе потребовать сначала досрочного исполнения соответствующего обязательства, и лишь только при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения убытков, то кредитор — юридическое лицо имеет альтернативу: он вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков. Правда, при этом добавлено, что «если такое право требования предоставлено юридическому лицу в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора». Если же такого условия нет или нет самого договора, который являлся бы основанием для возникновения обязательства, суды не признают соответствующее право. К примеру, см. Постановление ФАС Московского округа от 16 июня 2010 г. N КГ-А40/5618-10 по делу N А40-139319/09-61-980, Определение ВАС РФ от 13 октября 2010 г. N ВАС-13280/10 по делу N А40-139319/09-61-980. В указанном случае требование было основано на простом векселе; суд, оценив все обстоятельства, указал: «так как соответствующего договора с банком, условиями которого предусматривалось бы право истца требовать досрочного исполнения вексельного обязательства банком в случае реорганизации последнего, истцом не представлено, суды апелляционной и кассационной инстанций признали исковое требование не подлежащим удовлетворению»;
б) если для юридического лица не установлено, о каких требованиях идет речь (когда они возникли), то относительно требований лиц физических указана привязка к способу информирования о реорганизации. В частности, указывается, что право касается требований, которые возникли до даты:
— получения им письменного уведомления;
— опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации кредитной организации;
в) установлены сроки предъявления требований: требования направляются кредиторами кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо в течение 30 дней с даты опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации кредитной организации;
г) не указан срок, когда либо реорганизуемое лицо, либо его правопреемники, если это допускается, должны удовлетворить заявленные требования;
5) для унитарных предприятий:
— кредиторы вправе потребовать в письменной форме прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств унитарного предприятия и возмещения им убытков;
— кредиторы вправе предъявить свои требования в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о таком решении;
— не указан срок, когда либо реорганизуемое лицо, либо его правопреемники, если это допускается, должны удовлетворить заявленные требования.
Для кредиторов унитарных предприятий существует некоторая, с нашей точки зрения, неясность при осуществлении своих прав при приватизации таких предприятий. Так, ст. 11 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» указывает, что заявленные кредиторами требования рассматриваются в установленном порядке «при определении состава подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия». Когда в точности происходит такое «определение состава» — при инвентаризации или позже, закон не поясняет;
6) кредиторы казенного учреждения не вправе требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а также прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. То есть они просто лишены соответствующих прав кредитора, которые предоставляет ГК;
7) кредитор реорганизуемого сельскохозяйственного производственного кооператива вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, по которому должником является реорганизуемый производственный кооператив, и возмещения убытков. Обратим внимание, что:
— правило не касается потребительских сельскохозяйственных кооперативов (т.е. для них, видимо, действуют общие правила);
— первое право — не как во всех случаях — досрочно исполнить, а сразу прекратить обязательство;
— не указаны сроки предъявления требований (а ведь их нет и в общих правилах сегодня);
— не указан срок, когда либо реорганизуемое лицо, либо его правопреемники, если это допускается, должны удовлетворить заявленные требования;
8) жилищные накопительные кооперативы:
— кредиторы кооператива вправе потребовать в письменной форме досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств кооператива и возмещения им убытков. Как видно, здесь ситуация с альтернативой прав кредитора, схожая с регулированием сельскохозяйственных кооперативов: первое право — прекратить обязательство;
— кредиторы вправе предъявить требования в течение 30 дней со дня направления им уведомлений или со дня опубликования сообщения о принятом решении;
— не указан срок, когда либо реорганизуемое лицо, либо его правопреемники, если это допускается, должны удовлетворить заявленные требования;
9) кредитор хозяйственного партнерства:
— вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, за исключением случаев, если такое право требования отсутствует у кредитора, являющегося субъектом предпринимательской деятельности, в соответствии с условиями заключенного с партнерством договора;
— вправе предъявить свои требования в течение 30 дней со дня размещения сообщения о реорганизации.
Кредиторам, которым в соответствии с условиями заключенного с партнерством договора не предоставлено право требовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков в связи с реорганизацией партнерства, предоставлена дополнительная гарантия: требовать исполнения соответствующих обязательств в полном объеме у акционерного общества, которое образовано в результате реорганизации и к которому переходят все права и обязанности реорганизованного партнерства;
10) кредиторы негосударственного пенсионного фонда. Закон «О негосударственных пенсионных фондах» здесь выделяет три категории кредиторов, права которых совершенно различны, к тому же поставлены в зависимость от положительного решения уполномоченного федерального органа о согласовании на проведение реорганизации:
— кредиторы негосударственного пенсионного фонда по обязательствам, отличным от обязательств, возникших из пенсионных договоров и договоров об обязательном пенсионном страховании, а также иных обязательств, связанных с исполнением этих договоров, в течение 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации фонда либо в течение 30 дней с даты получения ими уведомления в письменной форме или в форме электронного сообщения о начале процедуры реорганизации фонда, вправе потребовать в письменной форме досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств фондом и возмещения связанных с этим убытков;
— кредиторы фонда по обязательствам, возникшим из пенсионных договоров, вправе потребовать в письменной форме досрочного прекращения обязательств и выплаты им выкупной суммы или перевода ее в другой фонд по их выбору, если возможность выплаты выкупной суммы или перевода ее в другой фонд при расторжении договора предусмотрена пенсионным договором и пенсионными правилами фонда. Размер выкупной суммы определяется в соответствии с пенсионным договором и пенсионными правилами фонда. Требования о выплате выкупной суммы или переводе ее в другой фонд направляются кредиторами фонда в письменной форме в течение 30 дней с даты последнего опубликования фондом уведомления о реорганизации фонда либо в течение 30 дней с даты получения ими уведомления в письменной форме или в форме электронного сообщения о начале процедуры реорганизации фонда (фондов);
— кредиторы фонда по обязательствам, возникшим из договоров об обязательном пенсионном страховании, вправе в порядке, предусмотренном законом, осуществить переход в другой фонд или Пенсионный фонд РФ.
В случае отказа уполномоченного федерального органа в согласовании на проведение реорганизации:
— обязательства фонда, отличные от обязательств, возникших из пенсионных договоров и договоров об обязательном пенсионном страховании, досрочно не прекращаются и не исполняются, право требования досрочного прекращения или исполнения таких обязательств не возникает;
— обязательства фонда, возникшие из пенсионных договоров, досрочно не прекращаются и право на выплату выкупной суммы или перевод ее в другой фонд не возникает;
— заявления кредиторов фонда по обязательствам, возникшим из договоров об обязательном пенсионном страховании, о переходе в другой фонд или Пенсионный фонд РФ в связи с реорганизацией фонда оставляются без рассмотрения.
Как показывает проведенное исследование, никакого единого режима в настоящее время для предъявления требований кредиторами нет.
Нет и еще одной важной составляющей регулирования — последствий предъявления требований. Можно предположить, что реорганизуемое лицо, уведомив кредиторов, должно дожидаться поступления требований от них, проанализировать эти требования и т.п. Ведь ситуации могут быть совершенно разные. К примеру, представим, что все кредиторы потребовали досрочного прекращения обязательств и возмещения убытков и эта сумма превышает размер имущества, которое есть у юридического лица. Говоря иначе, имущества реорганизуемого юридического лица недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. Как поступать в этом случае? Действующий ГК даже в самых общих чертах не регулирует подобную ситуацию, можно даже сказать, что он ее просто не предполагает: никакого правила о том, как рассматриваются соответствующие требования, как зависит дальнейшая судьба реорганизации от удовлетворения требований кредиторов, ГК не содержит. Более того, можно предположить, что ГК стоит на совершенно других основах, а именно на том, что юридическое лицо лишь должно уведомить кредиторов, а вот принятие требований, их удовлетворение, рассмотрение их правомерности (обоснованности) — это вообще может быть делом уже правопреемников. По крайней мере именно так можно толковать слова п. 4 ст. 60 ГК — «в случае, если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации …» (аналогичное правило в ст. 9 Федерального закона «О кредитной кооперации»). Косвенно то, что законодательство сегодня игнорирует ситуацию возможного банкротства в результате предъявления требований кредиторами, подтверждает и судебная практика. К примеру, в одном из дел (Постановление ФАС Уральского округа от 22 октября 2003 г. N Ф09-3022/03-ГК по делу N А60-15693/03) суд указал, что «возможность реализации кредитором указанного права не зависит от способности надлежащего исполнения должником своих обязательств в будущем. Закон четко устанавливает обязанность юридического лица (должника) в случае реорганизации удовлетворить требования кредитора о досрочном исполнении».
Редко специальные законы требуют проведения какой-либо оценки предъявленных требований. К ним относится Федеральный закон «О негосударственных пенсионных фондах», ст. 33 которого устанавливает правило, согласно которому «не позднее последнего дня квартала, в котором истекает срок для подачи кредиторами фонда требований о досрочном прекращении или исполнении обязательств в связи с реорганизацией фонда (фондов), реорганизуемый фонд определяет состав кредиторов и размер требований, подлежащих досрочному удовлетворению в связи с реорганизацией фонда (фондов)… «. То есть в этом случае сначала определяется объем обязательств, а уже потом проводятся все иные действия по реорганизации.
Установленные законом правила, а именно отсутствие всякой связи между анализом и удовлетворением требований кредиторов и подготовкой документов для государственной регистрации, которая завершает реорганизацию, конечно, имеют свою логику:
— таким образом обеспечивается наиболее ускоренное проведение реорганизации;
— подобный «транзит» прав и обязанностей не считается чем-то дискриминирующим, поскольку переходящие права и обязанности не прекращаются, с кредиторами в том числе, и с обоснованностью их требований могут разобраться и вновь созданные или продолжающие существование юридические лица.
Однако есть и много вопросов. И первый из них опять же состоит в том, что делать, если в результате кумулятивного действия требований о досрочном прекращении и возмещении убытков требования в денежном выражении превысили финансовые возможности юридического лица? Говоря иначе, оно стало банкротом. В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Но вот вопрос: а когда должны быть исполнены заявленные кредиторами требования?
Возьмем общее правило — кредитор вправе требовать «прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков». Но ведь не указано, в какой срок, на каких условиях и в каком порядке такое прекращение происходит. Можно теоретически предположить, что здесь «работает» правило ст. 314 ГК <1>: в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства; обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства. То есть можно предположить, что если при таком объеме требований кредиторов, которые делают реорганизуемое лицо банкротом, оно успевает «проскочить» реорганизацию до истечения трех месяцев, банкротом его признать нельзя. Не успевает — появляется проблема конкуренции требования о признании банкротом и начатой процедуры реорганизации.
<1> Косвенно это подтверждает и судебная практика. К примеру, в одном из дел (Постановление ФАС Уральского округа от 22 октября 2003 г. N Ф09-3022/03-ГК по делу N А60-15693/03) суд указал, что «возможность реализации кредитором указанного права не зависит от того, наступил ли срок для осуществления соответствующего права или нет…».
Другая проблема: кредитору по обязательствам предоставлено неограниченное право (практически) для удовлетворения своих имущественных интересов. А вот относительно другой группы — участников разного рода корпораций существует едва ли не дискриминация. Во-первых, как мы увидим, никаких общих правил нет вообще, а вот для акционеров закон ввел ограничение: общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются пропорционально.
Рассмотрим, что по этому вопросу есть в проекте изменений в ГК. В проекте предлагается:
— привязать время возникновения обязательства к моменту «опубликования первоначального уведомления о реорганизации юридического лица». То есть некоторые обязательства, возникшие уже после принятия решения о реорганизации, могут попасть в число обязательств, на кредиторов которых распространяются специальные права, однако не в том объеме, как сегодня;
— наделить, как и сегодня, кредитора правом сначала потребовать досрочного исполнения обязательства, а уже при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков;
— при этом в сравнении с действующим порядком есть существенная разница: если сегодня соответствующее право имеет оговорку «за исключением случаев, установленных законом» и она активно используется применительно к некоторым организациям, то в проекте говорится о более широком круге изъятий: «за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом». Последняя конструкция — договорное исключение права — сегодня, как можно увидеть из таблицы, используется в практике реорганизации кредитных организаций, а также предусмотрена для случаев реорганизации хозяйственных партнерств;
— вводится срок для заявления требований кредитором: требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее 30 дней после даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица;
— вводится альтернатива специальному праву — «достаточное обеспечение»: «такое право не предоставляется кредитору, имеющему достаточное обеспечение, в частности залог. Предъявленные в указанный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в депозит в случаях, предусмотренных статьей 327 настоящего Кодекса. Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором таких требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи: 4. Предложенное кредитору обеспечение исполнить обязательство реорганизуемого юридического лица или возместить причиненные его прекращением убытки считается достаточным: 1) если кредитор согласился принять такое обеспечение, либо 2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого (реорганизованного) юридического лица»;
— проект противоречив в части корреляции возникновения права направить документы на государственную регистрацию для завершения реорганизации и удовлетворения требований кредиторов.
Так, указано, что предъявленные в указанный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации. в том числе внесением долга в депозит. Однако тут же встречаем такое правило: «если кредитору, потребовавшему досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено. убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства: 1) при реорганизации в форме разделения или выделения юридические лица, образовавшиеся в результате такой реорганизации, несут перед кредитором солидарную ответственность; 2) при реорганизации в форме слияния или присоединения солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица — должника наряду с ним несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия юридического лица (пункт 3 статьи 53.1), члены его коллегиальных исполнительных органов, а также лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (пункт 3 статьи 53), если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора». Таким образом, как нам представляется, статья содержит противоречивые положения.
Навигация по записям
