Исполнение обязанностей на вакантной должности или как наказать жадного раб - Юрконсультация для неюристов - Конференция ЮрКлуба

Неумеха 09 Янв 2014

Прошу Вашего мнения в следующем вопросе !
На предприятии существует ЮО состоящий из начальника и юрисконсульта. Разница в ЗП у них примерно в 2,5 раза.
Начальник ЮО увольняется. Руководство объявляет, что будут искать начальника.
До подбора кандидатуры юрисконсульту предлагают исполнять обязанности начальника с % к его ЗП. Доводы, что необходим перевод. отвергают категорически. При этом поиски начальника затягиваются более чем на пол года .

Может ли юрисконсульт ( конечно после перехода к другому работодателю ) обратиться в суд с иском о признании приказа об исполнении обязанностей незаконным и взыскать с работодателя не доплаченную ЗП по следующим основаниям:

Согласно п. 2 Разъяснениями Госкомтруда СССР N 30, ВЦСПС N 39 от 29.12.1965 (ред. от 11.12.1986, с изм. от 11.03.2003) «О порядке оплаты временного заместительства» (далее – Разъяснения). [Указанный документ применяется согласно ст. 423 ТК РФ в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ, вступившему в силу с 1 февраля 2002 года.] назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается
Согласно ст.22 ТК РФ Работодатель обязан обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности;
Согласно положению об оплате труда минимальный размер оклада начальника ЮО составляет ХХ руб.
При этом рассчитываем разницу выплаченной ЗП за данный период и ЗП начальника.
Сообщение отредактировал Неумеха: 09 Январь 2014 - 20:21

Неумеха 09 Янв 2014

Поржать конечно можно и Вы мудреные опытом юристы могли бы и высказать свое мнение чтобы придать уверенности либо сказать, что я неуч и в соответствии с тем то тем то не прав, а тролить и школьники могут

veverica 09 Янв 2014

в трудовое, в консультацию для неюристов ))

Капитон 10 Янв 2014

есть еще ст.60.2 ТК РФ

Неумеха 10 Янв 2014

Вакантной считается должность, по которой не заключен ни один трудовой договор. По общему правилу исполнение обязанностей по вакантной должности не допускается (см. п. 2 разъяснения Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. N 30/39 "О порядке оплаты временного заместительства"). Это возможно только по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления.
Законодательством исполнение обязанностей по вакантной должности, независимо от срока исполнения, не предусмотрено.
Однако если работодатель в нарушение данного правила все-таки назначил работника исполняющим обязанности по вакантной должности, то. такое назначение с согласия работника следует расценивать как перевод на другую постоянную работу ( статья 72 ТК РФ) с момента начала исполнения обязанностей по вакантной должности руководителя филиала.
Временное назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности следует считать постоянным переводом работника на другую работу (в случае согласия работника с подобным переводом) на основании статьи 72 ТК РФ.
Таким образом, факт добровольного исполнения обязанностей по вакантной должности преобразовывает трудовые отношения работника и работодателя с первого дня такого исполнения обязанностей. Работник считается назначенным на новую должность, которая перестает быть вакантной.
Представляется, что работник, переведенный на другую работу путем назначения исполняющим обязанности по вакантной должности и впоследствии одобривший данный перевод, считается занимающим данную должность с первого дня такого перевода.
Следует помнить, что труд работника, временно переведенного на другую работу (в том числе и в тех случаях, когда временный перевод осуществлен с нарушением норм трудового законодательства - наша ситуация), оплачивается по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе ( статьи 74. 132 ТК РФ, п. 2 разъяснения Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. N 30/39).
Средний заработок работника исчисляется на основании статьи 139 ТК РФ в соответствии с постановлением Правительства РФ от 11 апреля 2003 г. N 213 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы".
Таким образом, работодатель обязан исчислить заработную плату работника по новой работе и средний заработок по прежней работе и сравнить эти величины.
Работник, переведенный на вакантную должность руководителя отдела, имеет право требовать выплаты ему заработной платы, установленной для данной должности коллективным договором, соглашением, локальными нормативными актами организации или трудовым договором ( статья 135 ТК РФ).
Сказанное подтверждается также и пунктом 2 Разъяснения Госкомтруда и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. N 30/39 "О порядке оплаты временного заместительства", согласно которому при назначении работника, в том числе и штатного заместителя, исполняющим обязанности по вакантной должности оплата труда производится по этой должности.

Капитон 10 Янв 2014

Может ли юрисконсульт ( конечно после перехода к другому работодателю ) обратиться в суд с иском о признании приказа об исполнении обязанностей незаконным и взыскать с работодателя не доплаченную ЗП по следующим основаниям:

обратиться может по любым основаниям. но в любом случае долго не проработает у этого работодателя.

Неумеха 10 Янв 2014

обратиться может по любым основаниям. но в любом случае долго не проработает у этого работодателя.

Ведь можно найти новую работу и выйти с иском к старому работодателю, а новый и не узнает.

Капитон 10 Янв 2014

Капитон 10 Янв 2014

Почему с треском?

1) потому, что у начальника есть обязанности, которых нет у обычного сотрудника. Организация, контроль. У сотрудника только исполнение.
От исполнения обязанностей юриста автор не освобождался. просто увеличился объем работы это - чистая 60.2.
Покажите мне запрет на 60.2 за вакантную должность?
2) Сроки давности. Поэтому бабло за полгода-год автору не светит.
3) Учитывая уровень вопросов- согласен с работодателем. Автору надо получить опыт, а не планировать судиться с работодателем.

nick_ruller 10 Янв 2014

От исполнения обязанностей юриста автор не освобождался. просто увеличился объем работы это - чистая 60.2.

Тогда надо смотреть, что они "наподписывали".

А пока с Вами согласен.
Я лишь предположил, что если юриста у них не будет, то можно попробовать. сами знаете какие "чудеса" в СОЮ бывают.
и не надо критики. Автор же хочет опыта набраться. Пусть дерзает. А с кем ссориться или не ссориться это его личный выбор, к правовому вопросу это отношение никакого не имеет.

Капитон 10 Янв 2014

Тогда надо смотреть, что они "наподписывали".

конечно надо. Но перевод, замещение и совмещение это разные вещи. объясните автору разницу.

Я лишь предположил, что если юриста у них не будет

надо быть большим идиотом, чтобы не привлечь для суда юриста при споре в работником-юристом. Но действия работодателя пока выглядят разумными.

nick_ruller 10 Янв 2014

АДВОКАТСКИЙ КАБИНЕТ Костян Ирина Александровна - Исполнение обязанностей по вакантной должности

Должность начальника отдела вакантна. Директор имеет намерение назначить на нее специалиста предприятия исполняющим обязанности. Насколько я знаю, так делать нельзя, нужно просто человека оформить на должность начальника отдела. Права ли я?

Ответ:
Безусловно, назначение работника исполняющим обязанности в рассматриваемой ситуации является незаконным.
Трудовое законодательство предусматривает два вида исполнения обязанностей:

1) исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором в порядке и на условиях, определяемых ст. 60.2 ТК РФ ;

2) исполнение обязанностей в порядке временного заместительства в соответствии с Разъяснениями Госкомтруда СССР N 30, ВЦСПС N 39 от 29.12.1965 (ред. от 11.12.1986, с изм. от 11.03.2003) «О порядке оплаты временного заместительства» (далее – Разъяснения). [Указанный документ применяется согласно ст. 423 ТК РФ в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ, вступившему в силу с 1 февраля 2002 года.]

Первый вид применяется в отношении должностей, которые не являются вакантными. Второй – также применим исключительно к должностям, не занятым с некоторыми исключениями.

Так, согласно п. 2 Разъяснений назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается.
Данная конструкция применяется только в строго оговоренных случаях, когда заключение трудового договора осуществляется в связи с избранием по конкурсу на замещение соответствующей должности, назначением на должность или утверждением в должности. В случае неутверждения в должности работника, принятого руководителем не из числа работников данного предприятия, учреждения, организации, ему должна быть предложена другая работа с учетом квалификации, опыта работы. При отсутствии соответствующей работы или отказе от предложения он освобождается от работы по основаниям, предусмотренным законодательством.
Таким образом, работодатель не вправе возложить на работника исполнение обязанностей по вакантной должности.

Вместе с тем для достижения своей цели работодатель вправе использовать иные варианты, предусмотренные трудовым законодательством.
Первый. Он вправе временно перевести работника на вакантную должность начальника отдела. В соответствии с ч. 1 ст. 72 ТК РФ по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года. Здесь следует иметь в виду, что временный перевод сопряжен с освобождением работника от выполнения обязанностей по прежней работе и связан с сохранением за таким работником прежней должности (работы).
Второй. Возможно применение совмещения профессий (должностей) или расширение зон обслуживания, увеличение объема работы. При этом необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 60.2 ТК РФ выполнение работником дополнительной работы осуществляется наряду с исполнением им обязанностей по основному месту работы с установлением ему доплаты в порядке, предусмотренном ст. 151 ТК РФ .
Третий. Работник может исполнять обязанности по вакантной должности на условиях внутреннего совместительства. В соответствии со ст. 60.1 ТК РФ работник вправе на условиях трудового договора выполнять обязанности по вакантной должности в свободное от основной работы время с оплатой труда пропорционально отработанному времени. При этом согласно ч. 1 ст. 284 ТК РФ продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников. Особенности регулирования лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 ТК РФ .

Классный у вас сайт,спасибо. Это просто чудо. Вот только хочется спросить: а можно подписаться на RSS рассылку новостей? Было бы очень здорово…

Да, конечно вы можете подписаться на RSS. Соответствующая ссылка находится на главной странице сайта в правом верхнем углу экрана.

admin 25.Янв.2011 20:43

Сообщение:Спасибо огромное за такой полный ответ.

Оксана 15.Сен.2011 10:15

Сообщение:Частное охранное предприятие. Имеются вакансии по должности охранника.В свободное от основной смены дополнительно работает охранник.Как оформить ему доплату? Составить на него табель рабочего времени?

Если работник работает в свободное от основной работы время, то оформлять совмещение профессии (должности) недопустимо, поскольку такая работа должна выполняться в течение рабочего времени, когда работник выполняет свою трудовою функцию по основному месту работы (а не в свободное от основной работы время).
В рассматриваемой ситуации надо бы заключать трудовой договор на условиях внутреннего совместительства с оплатой пропорционально отработанному времени. Однако закон запрещает совметительство по аналогичной должности. Данное положение имеется в законе в целях ограничить злоупотребления работодателей по применению труда работников без соответствующей повышенной оплаты, предусмотренной законом за выполнение сверхурочной работы.

admin 11.Фев.2012 10:17

Сообщение:Добрый день! Прошу вас помочь разобраться в следующей сложившейся ситуации. Директор планирует сократить отдел, в котором на сегодняшний день числятся 2 человека. Заведующего этого отдела планируют назначить временно исполняющим обязанности заместителя директора (ставка заместителя директора вакантна). Возможно ли такое перемещение и, если нет, то как тогда правильнее поступить?

Юлия 29.Мар.2012 13:40

Сообщение:Подскажите, должность директора отдела продаж вакантна, обязанности возложили на менеджера отдела с освобождением от основной работы, в свою очередь исполнение обязанностей менеджера возложили на супервайзера. Как производится оплата за замещение по окладу и оплата переменной части менеджеру и супервайзеру (оклады и мотивация разные)?

Ирина 5.Апр.2012 23:24

Сообщение:Можно ли принять на вакантную должность исполняющим обязанности заместителя главного бухгалтера на период отсутствия основного работника и на какой срок.

Можно принят ь на работу по срочному трудовому договору на время исполнения обязанностей временно отсутствующего работника.
При этом местом работы работника, которого Вы пимете на работу, будет должность отсутствующего работника, в даннном случае — заместитель главного бухгалтера.
«ИО главного бухгалтера» в нашем случае не будет иметь место.
Срок действия трудового договора, заключаемого в нашем случае будет определяться временем отсутствия основного работника, за которым сохраняется место работы на все время его отсутствия.

Как без нарушений возложить на сотрудника работу по вакантной должности

Один из сотрудников уволился, и, пока не найдена замена, требуется временно передать его обязанности другому работнику. Чтобы трудовая (а то и налоговая) инспекция не придралась, важно соблюсти все тонкости оформления такой передачи - их немало.

Разумеется, мы ведем речь о такой ситуации, когда выполнение другой или дополнительной работы компания собирается сотруднику оплатить официально. Тогда способ оформления зависит от того, как сотрудник будет исполнять обязанности по вакантной должности: вместо своих основных трудовых обязанностей или наряду с ними.

Работник полностью переключается на новые обязанности

В таком случае вариант оформления один - временный перевод на освободившуюся должность (ст. 72.2 Трудового кодекса). Для этого придется заключить с работником дополнительное соглашение к трудовому договору. Кроме того, понадобится приказ руководителя компании о временном переводе (по форме № Т-5*). Срок перевода не может превышать один год.

Отметим, что даже если срок перевода меньше месяца, обойтись одним только приказом (без дополнительного соглашения) не получится. Временный перевод только на основании приказа возможен в нескольких исключительных случаях (ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ). Но временного замещения вакантной должности среди них нет.

Работник выполняет обязанности и по своей, и по вакантной должности

Этот вариант можно оформить двумя способами: внутренним совместительством (ст. 60.1 ТК РФ) или совмещением должностей (ст. 60.2 ТК РФ).

Внутреннее совместительство. В этом случае с работником подписывают еще один трудовой договор - о совместительстве. Срок договора можно не указывать: когда компания найдет на эту должность другого сотрудника (для которого работа будет основной), то можно будет договор с совместителем расторгнуть независимо от его желания. Только надо будет письменно предупредить его за две недели (ст. 288 ТК РФ). Помимо договора важен приказ руководителя о приеме на работу по совместительству (по форме № Т-1*).

Правда, оформляя замещение уволившегося сотрудника таким способом, формально легко допустить нарушение. Дело в том, что работу по совместительству сотрудник может выполнять лишь в свободное от основной работы время. И максимальная продолжительность рабочего времени при совместительстве - 4 часа в день (ст. 284 ТК РФ). Получается, что, если работник фактически трудится по совместительству в то время, которое по основной должности у него является рабочим, или свыше 4 часов в день, это нарушение трудового законодательства. Но на практике трудовым инспекторам практически невозможно поймать компанию на подобном прегрешении, если в табеле учета рабочего времени часы работы по совместительству и по основной должности не совпадают. Реальный риск штрафа имеется только когда обстоятельства говорят сами за себя. К примеру, бухгалтер в порядке совместительства выполняет обязанности кассира. Между тем кассовый аппарат в компании только один и эксплуатируют его в течение всего рабочего дня.

Совмещение должностей. При этом способе оформления нет таких ограничений, как при совместительстве: работник совершенно законно может в течение рабочего дня выполнять обязанности как по основной, так и по вакантной должности. Срок совмещения не ограничен максимальным - он может быть и больше года (в отличие от срока временного перевода).

Заключать дополнительное соглашение к трудовому договору о совмещении должностей не обязательно - достаточно приказа руководителя и письменного согласия работника (ст. 60.2 Трудового кодекса). Это нам подтвердили и в московской Государственной инспекции труда.

КСТАТИ. Приказ о совмещении составляется в свободной форме. Правда, стоит на всякий случай учесть одну формальность. В одном очень старом, но все еще действующем документе** содержится прямой запрет на назначение работника «исполняющим обязанности» по вакантной должности. Правда, есть исключение - для должностей, на которые назначают вышестоящим органом управления. Но кого можно считать вышестоящими органами управления в компании и вообще, относится ли это исключение к компаниям или только к госучреждениям, не ясно даже самим трудинспекторам.

Поэтому предлагаем в приказе избегать формулировки «исполняющий обязанности» и написать, к примеру, следующим образом: «Поручить ___________ (Ф. И. О.) наряду с работой, выполняемой по трудовому договору, выполнение дополнительной работы ____________ (должность) на период, пока вакансия по этой должности открыта».

В то же время, согласно статье 151 ТК РФ, размер доплаты за совмещение определяется по соглашению сторон. Поэтому сумму доплаты надо назвать как в приказе, так и в документе, где работник выражает свое согласие на совмещение (это может быть, например, заявление).

* Утверждена постановлением Госкомстата России от 05.01.04 № 1.

** Совместное разъяснение от 29.12.65 Госкомтруда СССР № 30 и Секретариата ВЦСПС № 39

При временном переводе - в размере оклада по той должности, на которую работник переведен. Это не прописано в Трудовом кодексе прямо, но следует из того, что временный перевод означает замену трудовой функции (ст. 72.1 ТК РФ). В свою очередь трудовая функция - это работа по конкретной должности в соответствии со штатным расписанием (ст. 15 ТК РФ).

За совместительство - пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки или других условий. Конкретный вариант закрепляют в трудовом договоре (ст. 285 ТК РФ);

За совмещение должностей - в виде доплаты к зарплате по основной должности. Размер доплаты определяют с учетом содержания и объема дополнительной работы (ст. 151 ТК РФ).

Полный справочник изменений в работе главных бухгалтеров
в 2017 году