Как правильно составить договор

1. Как составить "надежный" договор. Общие рекомендации
2. Шаблоны основных видов договоров в соответствии с новым ГК и ХК
3. Типовые договора, рекомендованные к применению нормативно-законодательными актами
4. Методические статьи, обзоры посвященные договорным отношениям
5. Договора, требующие обязательного нотариального удостоверения

КАК СОСТАВИТЬ "НАДЕЖНЫЙ" ДОГОВОР. ОБЩИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ

Все деловые взаимоотношения регламентируются законодательством и теми условиями, которые субъекты предпринимательской деятельности предусмотрели в своих соглашениях, которые и оформляються в виде договоров: взаимное согласие действовать совместно, обязанности сторон, их ответственность, цена, сроки, порядок расчетов и тому подобное. Основная цель Договора - належно защитить ваши интересы юридически, и это возможно если соблюдены следующие условия: - договор заключен в ваших интересах, - обязанности вашего партнера по договору строго оговорены и обеспечены его ответственностью, - договор не нарушает действующее законодательство Украины; - в нем нет "юридических мин". Рекомендуем запомнить несколько ОСНОВНЫХ ПРАВИЛ заключения любого договора. 1. Необходимо четко представлять, что вы хотите получить от соглашения и как это сделать.

Создайте в уме идеальную схему предполагаемой операции: что за чем следует, что должны сделать вы и что должен сделать ваш контрагент, выделите основные этапы и сроки будущей операции, ее важнейшие моменты и отразите это в договоре. Продумайте варианты, когда что-то пойдет не так по каждому етапу и добавьте в договор приемлемые для Вас варианты решения. После этого вы будете владеть ситуацией. 2. Не допускайте двусмысленностей и недомолвок, размытости фраз или нечеткости. В договоре может иметь смысл каждая запятая. Помните, что в случае судебного спора любая нечеткая формулировка может (а, по закону Мэрфи, - и будет) интерпретироваться не в вашу пользу. Более того, ваш партнер может специально включить в договор плохо понятное для вас (но хорошо понятное ему) положение, в котором ваши интересы будут ущемлены с самой неожиданной для вас стороны. Уточняйте формулировки, вводите в договор понятие терминов и фразеологии. 3. Никогда не подписывайте важных договоров, пока его не узучил ваш юрист. Это одно из главных правил, значимость которого прекрасно понимают "западные бизнесмены", но недооценено соотечественниками. У юриста гораздо больше шансов разглядеть "юридические мины",.представить правовые последствия того или другого условия, чем у предпринимателя. Сонет грамотного юриста поможет избежать больших убытков. 4. Проект предполагаемого договора всегда готовьте сами. Если доверить это партнеру, то он составит договор максимально отвечающий своим интересам, "под себя", а вам прийдется с трудом подгонять его под ваши цели. Это тактически неверно. Не теряйте инициативы!

Жестких требований к форме договора нет, главное - последовательно изложить всю информацию о заключаемом соглашении. Традиционно сложилась розбивка договора на ряд тематических разделов:

Содержит: 1. Название договора (договор покупки-продажи, поставки, аренды, о совместной деятельности и т. п.) Название договора сразу говорит о каких правоотношениях идет речь. 2. Дата подписания договора (число, месяц и год его подписания). Это обязательное условие, т. к. с датой подписания договора связаны правильное определение момента его заключения и срока завершения, а значит, и тех юридических последствий, которые с этим связаны. Если стороны подписывают договор в различное время, то он считается заключенным с момента подписания его последней стороной. 3. Место подписания договора (город или населенный пункт). Юридический смисл: по месту составления соглашения в суде определяются: а) правоспособность и дееспособность сторон; б) обязательства, которые возникают в связи с соглашением по умолчанию, если в договоре не предусмотрено иное. Это особенно важно при заключении внешнеторговых контрактов. 4. Полное фирменное название сторон, под которым они зарегистрированы в реестре государственной регистрации. 5. Наименованиее сторон по договору с точки зрения их правоотношений (например, "поставщик", "арендатор", "автор" и тому подобное). 6. Полное название должности, фамилии, имени, отчества лица, подписывающего договор, а также название документа, с которого вытекают его полномочия на подписание договора. Вы должны корректно проверить и убедиться, что у человека который ставит свою подпись на договор есть такое право. Это бывает трудно сделать, но это - обязательное условие! Помните - подпись договора лицом, не имеющим на то полномочий, или не тем лицом, которое указано в договоре, - один из наиболее распространенных способов мошенничества. В соответствии с действующим законодательством, только одно лицо предприятия - руководитель - имеет право действовать от имени предприятия без доверенности. Если перед вами человек, который действует по доверенности, то после того, как вы удостоверили его личность, проверьте саму доверенность. Доверенность должна содержать: - подпись руководителя (именно руководителя!) организации, заверенная ее печатью; - дату, когда доверенность выдана (если таковая не указанна, то доверенность недействительна!); - срок, на который выдана доверенность; - объем полномочий, из которых однозначно видно: тот, кто перед вами, действительно имеет право заключать именно такие договора и соглашения, а не просто представлять интересы организации. Необходимо помнить, что соглашение, которое заключено от имени нереального лица или от лица, превысившего свои полномочия, не тянет за собой никаких правовых последствий для организации, от имени которой оно составленно.

В этой части договора описываются. - Краткое изложение цели (задачи), ради достижения которой и заключается соглашение. - Основные положення договора и его существенные условия. - Срок и место выполнения своих обязательств сторонами. - Способ выполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки). - Общая сумма договора и порядок платы. - Порядок према-передачи товаров, имущественных прав, работ и т. п. документы, подтверждающие завершение определенных этапов соглашения. Действующее законодательство часто требует наличия в договорах определенного перечня существенных условий: - без достижения соглашения по любому из этих условий договор может быть признан недействительным (ничтожным). Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

Подробно описываются: - Обязанности и права каждой из сторон по договору.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН, ОБЕСПЕЧЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ.

В любой договор имеет смысл включать такие условия, которые помогут вам в случае неблагоприятного развития событий. 1. Ответственность сторон. Этот пункт может содержать определение различного рода санкций в виде неустойки (пени, штрафа), которые выплачиваются стороной, которая не выполнила своих обязательств по отношению к каждому из согласованных условий обязательств. 2. Обеспечение обязательств сторон. Вводятся дополнительные меры имущественного влияния на виновную сторону одним из способов обеспечения обязательств: неустойка, залог, поручительство (гарантия).

Основания досрочного расторжения договора в одностороннем порядке и порядок действий сторон при одностороннем расторжении договора. Продумайте, что вы теряете в случае одностороннего расторжения договора на каждом этапе и внесите в договор устраивающие вас условия. Порядок решения споров между сторонами. Споры между сторонами развязываются в соответствии с законодательством Украины в судебном порядке, независимо от того, предусмотренно ли данное условие в договоре или нет. Но вы можете установить и другое положение, например, рассмотрение споров в третейском суде, в соответствии с регламентом любого действующего третейского суда. Форс-мажор: Действия Сторон при наступлении обстоятельств необоримой силы. Условия передачи имущественных авторських прав: Срок, территория, тираж, перечень прав, цена. Условия о согласовании связи между сторонами. В данном пункте для каждой стороны указываются: а) лица, полномочные предоставлять информацию и решать вопросы по выполнению договора, б) способы связи. Условия о конфиденциальности информации по договору. В этом пункте договора предусматривается, какие условия договора считаются конфиденциальными и не подлежат огласке сторонами. Срок действия договора. Покажет вам когда можно будет предъявить претензии к контрагенту за отказ от выполнения договора. Сведения о системе налогообложения, которую избрала каждая из Сторон. (общая, единый налог 6%, 10%, патент).

О ДРУГИХ УСЛОВИЯХ ДОГОВОРА

В некоторых конкретних случаях вам могут оказаться полезными следующие формулировки и условия: - "В случаях, не предусмотренных данным договором, стороны руководствуются действующим законодательством". - "Все исправления по тексту данного договора имеют юридическую силу лиш в том случае, если они засвидетельствованы подписями сторон в каждом отдельном случае". - "После подписания данного договора все предыдущие переговоры, переписка, предыдущие соглашения и протоколы о намерениях теряют силу". - "Стороны принимают на себя обязательство немедленно сообщать друг друг об изменении своих реквизитов". - "Данное соглашение составлено в двух оригинальных экземплярах по одному для каждой из сторон".

а) почтовые реквизиты; б) местонахождение (адрес предприятия); в) банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО) г) налоговые реквизиты (код плательщика НДС, индивидуальный налоговый номер, ОКПО), д) отгрузочные реквизиты Подписи представителей сторон. Печати сторон.

Основные правила составления договора iTeam

При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.
Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля. Если же составляется договор партнером, не исключено, что в нем должным образом будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под "чужой" договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.
Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации.
За рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров. И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т.д.), и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.
Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с представителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя.
Отсутствие соответствующих полномочий на подписание договора таким представителем может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.
Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы.
Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий) либо ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе "Компетенция директора" может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.
В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д. надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки. Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин "СИФ" при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых "форс мажорных оговорок"), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.
При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д.
Любой договор - правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д.
Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сомнительных сборниках и рекомендациях.
Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают и это приводит к нанесению ущерба. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам.
Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования.
Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.
В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений. К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить себя и ваш бизнес, не существует. Договор - акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:
1. Преамбула (или вводная часть);
2. Предмет договора;
3. Дополнительные условия договора;
4. Прочие условия договора.

1. Преамбула (или вводная часть).

1. Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.).
Точное название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.
2. Дата подписания договора. Она включает число, месяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия.
3. Место подписания договора (город или населенный пункт).
Указание на место совершения сделки - не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются: а) правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку, б) форма сделки), в) обязательства, возникшие из сделки.
4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору ("Заказчик", "Покупатель", "Арендатор" и пр.).
5. Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

2. Предмет договора

Данная часть договора содержит его существенные условия:
1. Предмет договора, т.е. о чем конкретно договариваются стороны.
2. Обязанности и права стороны по договору.
3. Обязанности и права второй стороны по договору.
4. Цена договора и порядок расчетов и др.
5. Срок выполнения сторонами своих обязательств.
Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения.
3. Дополнительные условия договора
Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые, тем не менее, существенно влияют на реализацию прав и обязанностей сторон.
1. Срок действия договора.
Его необходимо указать, даже если названы сроки выполнения сторонами обязательств. Это обусловлено тем, что надлежит знать, когда договор прекращает свое действие и когда можно будет предъявить соответствующие требования к контрагенту.
2. Ответственность сторон.
Она обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.
При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки. Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

3. Способы обеспечения обязательств (гл.23 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.
4. Основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке (гл. 29 ГК РФ).
5. Условия о конфиденциальности информации по договору.
6. Порядок разрешения споров между сторонами по договору.
Все споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в арбитражном суде. Однако стороны могут установить и иное положение, в частности, предусмотреть разбирательство споров не в арбитражном, а в третейском суде, создаваемом либо самими сторонами, либо в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда.
7. Особенности перемены лиц по договору.
В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника (ст. 388 ГК РФ).

4. Прочие условия договора

Эти условия могут включать следующие вопросы:
1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
2. Особенности согласований связи между сторонами.
Здесь для каждой стороны указываются:
а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей,
б) сроки связи между сторонами. Например: ". каждый вторник с ________ ч.",
в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
3. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора.
Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.
4. Реквизиты сторон:
а) почтовые реквизиты;
б) местонахождение (адрес) предприятия;
в) банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
г) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).
Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.
5. Количество экземпляров договора.
6. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).