Категория: Бланки/Образцы
Дата размещения статьи: 13.01.2015
По общему правилу, закрепленному в ст. 425 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Возможность придать договору обратную силу представляет собой проявление принципа гражданского права о свободе договора (ст. 421 ГК РФ).
Из буквального смысла статьи 421 ГК РФ следует, что указанный принцип включает в себя: свободу заключать или не заключать договор, свободу выбирать вид заключаемого договора, свободу определять условия договора по своему усмотрению. Кроме того, ряд элементов свободы договора получили закрепление за пределами статьи 421 ГК РФ: 1) возможность определять условия заключаемого договора путем отсылки к примерным условиям, разработанным для договоров данного вида и опубликованным в печати (п. 1 ст. 427 ГК РФ); 2) возможность заключить предварительный договор, позволяющий установить существенные условия основного договора и обязывающий стороны заключить его в течение определенного срока (ст. 429 ГК РФ); 3) возможность указать в договоре третье лицо, которому будет производиться исполнение по договору (ст. 430 ГК РФ).
Принцип свободы договора закреплен в международных унифицированных актах. Например, в принципах международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА, 1994) в статье 1.1 (свобода договора) установлено, что стороны свободны вступать в договор и определять его содержание. В статье 1.2 (свобода формы) закреплено правило, согласно которому Принципы не устанавливают никаких требований о том, что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной форме. Его существование может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания.
В зарубежном законодательстве содержание свободы договора раскрывается по-разному: в немецком праве выделяют свободу совершения договора и свободу его содержания. Англо-американское право в содержание свободы договора включает: свободу заключать договор и свободу его не заключать; свободу выбора контрагента; свободу выбора условий договора; свободу обеспечения исполнения договора; свободу определять размер ожидаемых убытков в случае нарушения договора; возможность уступки прав и перевода долга по договору; свободу выбора формы договора; свободу выбора цели договора, то есть право контрагентов установить конечный результат, ожидаемый от заключаемого договора, и т.д.
Англо-американское и немецкое законодательство также предоставляет сторонам право распространить действие договора на фактические отношения, возникшие до его заключения, рассматривая такую возможность как один из способов реализации принципа свободы договора. Германское гражданское уложение содержит правило, аналогичное положению п. 2 ст. 425 ГК РФ о возможности придать договору обратную силу (ст. 159).
Свобода договора в условиях современного гражданского оборота не может быть абсолютной, его (гражданского оборота) объективные условия требуют установления пределов свободы договора.
Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения (ст. 422 ГК РФ).
Указанные выше положения закона, в том числе содержание понятия "императивная норма", разъяснены в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах" (далее - Постановление N 16). В п. 2 Постановления N 16 указано, что норма, определяющая права и обязанности сторон, является императивной, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила (например, в ней предусмотрено, что такое соглашение ничтожно, запрещено или не допускается, либо указано на право сторон отступить от содержащегося в норме правила только в ту или иную сторону, либо названный запрет иным образом недвусмысленно выражен в тексте нормы). Императивной будет являться норма, если исходя из целей законодательного регулирования это необходимо для защиты особо значимых охраняемых законом интересов (интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов и т.д.), недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон, либо императивность нормы вытекает из существа законодательного регулирования.
Действующая редакция ГК РФ не содержит императивных норм, устанавливающих пределы свободы сторон договора придавать ему ретроактивное действие. Означает ли это, что соответствующее право является неограниченным? Представляется, что свобода сторон договора распространять его действие на отношения, возникшие до его заключения, также имеет свои пределы.
Для того чтобы договор имел обратную силу, во-первых, необходимо соответствующее волеизъявление сторон. Впрочем, стороны могут прямо и не включить в договор условия о распространении его условий на "правоотношения, возникшие ранее", однако обстоятельства могут свидетельствовать об обратном. Как отмечает С. Сарбаш, в практике государственных арбитражных судов более распространен подход о придании договору ретроспективного действия, хотя это прямо им не предусмотрено, если из обстоятельств, например исходя из сроков исполнения обязательств, следует, что они начинают исчисляться с момента, предшествующего заключению договора. К примеру, договор на отпуск тепловой энергии заключен в ноябре, а энергоснабжающая организация приняла на себя обязательство по поставке энергии начиная с сентября.
Во-вторых, урегулировать условиями договора возможно только возникшие, т.е. фактически существовавшие до его заключения, отношения. Стороны не могут своим соглашением установить такое регулирование, что при полном отсутствии правоотношений в прошлом в силу заключенного договора возникнет фикция их существования. Так, в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 августа 2005 г. N 1928/05 по иску ОАО "Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля" к ООО "Авиакомпания "АЭРИНН-АВИА" о взыскании задолженности по договору хранения и технического обслуживания вертолета, а также процентов за пользование чужими денежными средствами, и встречному иску о возмещении заводом убытков, возникших в связи с ненадлежащим исполнением последним обязательств по договору, содержится правовая позиция, согласно которой распространение условий договора на предшествующий его заключению период возможно лишь в том случае, когда между сторонами фактически существовали соответствующие отношения. Поскольку до момента заключения договора хранения и технического обслуживания вертолета, принадлежащего истцу (авиакомпании), ответчик (завод) не осуществлял техническое обслуживание вертолета, придание данному договору в соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ ретроактивной силы не может создать ни "ретроактивной" обязанности ответчика (завода) осуществлять подобное обслуживание, ни фикции наличия такой обязанности. Поэтому ответчик (завод) не может нести ответственность в виде обязанности возмещения убытков, возникших вследствие неосуществления технического обслуживания вертолета в "ретроактивный" период. Ответчик (завод) не вправе требовать с авиакомпании и оплаты услуг по техническому обслуживанию вертолета, исчисленных в "ретроактивном" периоде. Аналогичная позиция Высшего Арбитражного Суда РФ содержится в п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии". Согласно названному пункту, сделка, совершенная до установления отношений по договору комиссии, не может быть признана заключенной во исполнение поручения комитента.
В научной и учебной юридической литературе при исследовании вопроса о ретроактивном распространении договора на фактические отношения сторон указывается, что возникшие между сторонами отношения до заключения договора могут быть фактическими или юридическими. В качестве примера фактических отношений можно привести поставку товара без заключения договора по счетам-фактурам, после чего заключается договор, действие которого распространяется на уже произведенные поставки. Иллюстрируя юридические отношения, возникшие до заключения договора, в литературе приводят пример кредитного договора, который не определяет порядок возврата кредита, и должник погашает его пропорциональными ежемесячными платежами, после чего стороны заключают договор, предусматривающий порядок погашения кредита.
Пунктом 2 ст. 425 ГК РФ предусмотрено право сторон установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Гражданский кодекс РФ допускает некую фикцию - распространение действия договора по воле сторон обратно во времени к отношениям, которые не регулировались данным договором. Возможно, целью включения в ГК РФ указанной выше нормы п. 2 ст. 425 ГК РФ являлось предоставление сторонам договора возможности урегулировать их отношения, которые сложились до заключения договора, - внедоговорные отношения. Означает ли это, что п. 2 ст. 425 Гражданского кодекса РФ не допускает заключения договора с приданием ему обратной силы на период, когда действовал другой, "старый" договор, срок действия которого не истек и обязательства из которого не исполнены? Представляется, что законодатель допускает ситуацию, когда новый договор, содержащий условие о его применении к отношениям сторон, возникшим ранее, прекращает действие ранее существовавшего договора и в совпадающих периодах времени распространяет свое обратное действие на неисполненные договорные обязательства.
Полагаем при этом, что стороны, руководствуясь статьей 421 ГК РФ, не могут распространить действие нового договора на отношения из предыдущего договора, например, изменив его цену, обязательство по которому было прекращено надлежащим исполнением.
Согласно ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.
Под договором статья 420 ГК РФ признает соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ, а также общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами главы 27 ГК РФ и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ.
Понятие договора в законе, научной и учебной юридической литературе многозначно. Во-первых, договор - это соглашение его участников (сторон), направленное на установление либо изменение или прекращение определенных прав и обязанностей, то есть сделка, юридический факт, главное основание возникновения обязательственных правоотношений. Во-вторых, договор - это правоотношение, возникшее в результате заключения договора (сделки), поскольку через договор реализуются субъективные права и обязанности (договорные обязательства). Поэтому на данные правоотношения распространяются общие положения об обязательствах (п. 3 ст. 420 Гражданского кодекса РФ). В-третьих, договор рассматривают как документ (форма сделки), содержащий права и обязанности сторон.
Обязательства, исходя из их сущности, не могут быть бессрочными. Наступает такой момент, когда они прекращаются, то есть погашаются составляющие содержание обязательства права и обязанности. Прекращаются обязательства в связи с наступлением юридических фактов, которые являются основаниями (способами) прекращения обязательств.
Способы прекращения обязательств перечислены в главе 26 ГК РФ. В юридической литературе основания прекращения обязательств подразделяются на возникшие по воле его (обязательства) участников - сделки, и на основания, которые не относятся к сделкам и прекращают обязательство независимо от достижения его цели. К первой группе относятся такие способы, как надлежащее исполнение, отступное, зачет встречного однородного требования, новация, прощение долга. Ко второй группе относятся: совпадение должника и кредитора в одном лице, невозможность исполнения, принятия специального акта государственного органа (юридическая невозможность исполнения), смерть гражданина (должника или кредитора), участвовавшего в обязательстве личного характера, ликвидация юридического лица.
Перечень способов прекращения обязательства, поименованных в главе 26 ГК РФ, не является исчерпывающим. К примеру, договорные обязательства также прекращаются при расторжении договора по соглашению сторон или по требованию одной из них. Безусловно, стороны могут прекратить обязательства посредством заключения соглашения (договора).
Согласно ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство, в том числе и возникшее из договоров.
Под надлежащим исполнением обязательства понимается исполнение должником обязанностей в соответствии с условиями обязательства и требованиями нормативных актов. Впрочем, на кредитора в обязательстве часто возлагаются особые кредиторские обязанности, исполнения которых может потребовать должник. Поэтому правильнее говорить о том, что исполнение обязательства состоит в совершении кредитором и должником действий, составляющих содержание взаимных прав и обязанностей. Во всяком случае, кредитор обязан принять надлежащее исполнение, иначе наступает просрочка кредитора (ст. 406 ГК РФ). Если кредитор не принимает надлежащее исполнение, должник может произвести исполнение в депозит нотариуса, и тогда обязательство будет считаться прекратившимся (ст. 327 ГК РФ).
В гражданском законодательстве и в науке термины "обязательство" и "обязанность" используют в значениях как тождественных, так и не совпадающих по значению. В главе 22 ГК РФ под исполнением обязательства в основном понимают лишь действия должника.
В юридической науке также различают понятия "исполнение обязанности" и "исполнение обязательства", исходя из того, что обязательство может заключаться в исполнении должником целого ряда обязанностей, то есть обязательство можно рассматривать как совокупность обязанностей. Таким образом, исполнение обязанности есть совершение должником действия, которого вправе требовать от него кредитор, а для исполнения обязательства необходимо совершить ряд действий, составляющих обязанности по обязательству.
Надлежащее исполнение должником своих обязанностей по договору, то есть в срок, в месте и способом, предусмотренным договором, прекращает договорное обязательство - обязательство больше не существует. Причем конкретное обязательство, в том числе из договора, может прекращаться как полностью, так и в части. Соответственно, в исполненной части обязательство прекращается, погашаются права и обязанности, составлявшие часть исполненного обязательства.
Придавая договору ретроактивную силу и распространяя его условия на ранее существовавшие договорные отношения, стороны своим соглашением изменяют условия ранее действовавшего договора.
Изменить можно только договор, который является действительным (действующим) и заключенным. Основанием для изменения договора служат: соглашение сторон (1), существенное нарушение договора (2), иные обстоятельства, предусмотренные законом или договором (3). Под изменением договора понимается изменение его условий, прав и обязанностей, в нем установленных. При изменении договора соответственно изменяется и то, что стороны должны исполнить, исходя из его условий. Соответственно, изменить договорное обязательство, которое уже исполнено надлежащим образом, невозможно, поскольку оно прекратилось.
В арбитражной практике последовательно реализуется позиция, согласно которой прекращенное исполнением договорное обязательство изменить нельзя. Так, Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2010 г. N ВАС-17346/09 оставлены без изменения судебные акты нижестоящих судов, отказавших истцу в удовлетворении его требования об изменении договора поставки в части стоимости поставленного молока и транспортных расходов в связи с существенным изменением обстоятельств в момент действия договора (изменение оптовой цены на молоко), поскольку обязательства сторон по договору прекратились надлежащим исполнением (товар был поставлен поставщиком, покупателем оплачен), срок договора истек, договор прекратил свое действие. Суды подчеркнули, что требование об изменении договора может быть заявлено только в отношении действующего договора, договор, прекративший свое действие, не может быть изменен по решению суда.
Судебная практика также исходит из того, что соглашения, изменяющие исполненное договорное обязательство, недействительны. Например, при рассмотрении дела N А59-2157/2008 было установлено, что после исполнения договора по продаже муниципального имущества и государственной регистрации за покупателем права собственности на соответствующий объект недвижимого имущества продавец имущества уведомил покупателя о необходимости изменения условия договора в отношении цены имущества, поскольку выкуп муниципального имущества в порядке приватизации не облагается НДС и между сторонами было заключено дополнительное соглашение. Определением от 26 марта 2010 года N ВАС-3155/10 Высший Арбитражный Суд Российской Федерации согласился с позицией нижестоящих судов, согласно которой, на основании п. 1 ст. 408, ст. 447 - 449 Гражданского кодекса РФ, изменение цены продажи имущества по сравнению с ценой, определенной по итогам аукциона, неправомерно; в результате надлежащего исполнения договорные обязательства были прекращены, в связи с чем сделка в виде дополнительного соглашения к договору является ничтожной (ст. 168 ГК РФ).
Соглашением сторон (новым договором, содержащим условие о его распространении на ранее действовавшие отношения) прекратить или изменить уже исполненные обязанности из ранее существовавшего договора невозможно.
Стороны, в силу принципа свободы договора, вправе включить в него любое условие (ст. 421 ГК РФ), соблюдая, однако, определенные пределы такой свободы. Прежде всего, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения. В случае несоответствия договора закону или иному правовому акту такой договор полностью или в соответствующей части является недействительным (ст. 168 ГК РФ).
Полагаем, что договор, которым стороны пытаются изменить прекращенные обязательства из прежнего договора, в данной части следует считать ничтожным.
Пунктом 1 статьи 408 ГК РФ установлено, что надлежащее исполнение прекращает обязательство, то есть погашаются составляющие содержание обязательства права и обязанности, обязательства в исполненной части не существует. Изменить прекращенное (несуществующее) обязательство невозможно.
Следовательно, договор, который "изменяет" другой договор путем распространения обратного действия на прекращенные обязательства, не соответствует положениям п. 1 ст. 408 ГК РФ, т.к. изменяет то, что больше не существует. Можно говорить о его (договоре) недействительности в указанной части.
Судебной практикой выработан еще ряд правил, ограничивающих возможность сторонам по договору придать его условиям обратную силу.
Во-первых, соглашение сторон о том, что условия договора применяются к фактически сложившимся до его заключения отношениям, не означает, что непосредственная обязанность сторон по исполнению условий договора возникла ранее заключения договора. В связи с этим невозможно нарушение договорных обязательств в период, когда между сторонами имели место лишь фактические отношения, и, следовательно, взыскание договорной неустойки за период, предшествовавший заключению договора. И хотя Высший Арбитражный суд Российской Федерации дал процитированные разъяснения только в отношении договора аренды, полагаем, что данный вывод справедлив и для других видов договоров. Реализуя право, предоставленное п. 2 ст. 425 ГК РФ, стороны не меняют квалификации ранее возникших отношений, а лишь определяют "цену неосновательного пользования" без возможности применить к ранее возникшим отношениям условия договора о неустойке за просрочку платежа или других санкциях за ненадлежащее исполнение договора.
Во-вторых, заключение договора с распространением его действия на ранее возникшие отношения в соответствии с пунктом 2 статьи 425 ГК РФ не изменяет начало течения срока исковой давности по требованию о взыскании задолженности. Например, если фактические отношения по оплате поставки товара - водных ресурсов - возникли в 2000 г. а затем в 2004 г. стороны заключили договор поставки и распространили его действие на поставки с 2000 г. то срок исковой давности по оплате поставок, имевших место в 2000 г. будет исчисляться с момента, когда возникла обязанность их оплатить - в 2000 г. после фактической поставки товара.
Как было отмечено ранее, одним из способов реализации принципа свободы договора является возможность придать договору обратную силу. Право распространить условия договора на отношения сторон, действовавшие до его заключения, предусмотрено п. 2 ст. 425 ГК РФ.
В условиях современного гражданского оборота свобода договора не может быть абсолютной, объективные условия гражданского оборота требуют установления определенных пределов ее осуществления. В том числе должно быть ограничено и право сторон придавать договору ретроактивное действие.
В пункте 3 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации говорится о целесообразности рассмотреть вопрос о возможности определения в статье 425 ГК РФ критериев, ограничивающих свободу усмотрения сторон в части распространения на ранее возникшие отношения. Сами критерии в Концепции не предложены. Представляется, что в обозримом будущем следовало бы внести изменения положения ст. 425 ГК РФ, исходя при этом из критериев, ограничивающих свободу договора в целом: публичных интересов, защиты прав потребителей (то есть слабой стороны в сделках с субъектом предпринимательской деятельности), защиты прав и охраняемых законом интересов кредиторов, императивных норм договорного права, обеспечения баланса интересов сторон по договору.
Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:
Ретроактивная оговорка - как правильно применить?
ст 425 ГК РФ предусматривает возможность в договоре ретроактивной оговорки, но указано на возможность распространить договор на отношения сторон ДО этого договора.
Если договор уже есть (+ приложения к нему), а надо ДС-ом изменить одно из приложений к этому договору, сделав действие нового приложения ретроактивным на пару месяцев.
Такое вообще можно, учитывая, что Договор-то сторон есть уже и на период ДО такого ДС, т.е. это не распространение действия Договора на период до его заключения
Re: Ретроактивная оговорка - как правильно применить?
Такое вообще можно,
Правильно понял, что надо изменить срок действия одного из допников в пределах действия основного договора?
Да без проблем. Допсоглашение изменяющее срок действия допсоглашения. Ничего экстраординарного в этом нет. Все в воле сторон.
Re: Ретроактивная оговорка - как правильно применить?
Ок. Давайте объясню проще.
Был в 2012-м заключен договор, к нему были приложения (1,2,3).
Дальше было там несколько ДС - с даты заключения до сейчас-. в т.ч. и тех, которыми в договор вносились новые редакции приложений 1,2,3(напр. новые цены с такой-то даты и т.п.).
Сейчас вдруг вспомнили, что кое-что было бы хорошо ввести в Договор в новой редакции одного из приложений (1), но надо было это вводить с 10 01 2013, а не с сейчас. Поэтому сделали новое очередное ДС к Договору, в котором приняли новую редакцию приложения 1 и хотят ,чтобы при том, что ДС само будет от апреля, приложеине "распрстраняло своей дейсвтие на отношения сторон по Договору с даты 10 01 2013"
Re: Ретроактивная оговорка - как правильно применить?
и хотят ,чтобы при том, что ДС само будет от апреля, приложеине "распрстраняло своей дейсвтие на отношения сторон по Договору с даты 10 01 2013"
И в каком месте вы здесь проблему увидели? Классика можно сказать. А как по вашему допники на регенную недвижку (изменение площадей и суммы) делаются? Именно по этой схеме.
Крупнейший европейский покупатель российского газа E.ОN AG договорился с «Газпром экспортом» о пересмотре долгосрочных контрактов и снижении цены на газ задним числом. При этом концерны решили не продолжать арбитражное разбирательство, в котором немецкая сторона требовала снизить экспортные цены.
«Соглашение представляет компромисс и учитывает современные тенденции на газовом рынке», — приводятся в пресс-релизе «Газпрома» слова гендиректора «Газпром экспорта» Александра Медведева. Со своей стороны главный исполнительный директор E.ON Ruhrgas AG Клаус Шафер назвал договоренность «приемлемой для обеих сторон». Германская компания сообщает, что пересмотр цены будет сделан в ретроактивном порядке с IV квартала 2010 года.
В последнее время E.ON понес крупные убытки из-за снижения спотовых цен на газ, поскольку указанные в долгосрочных контрактах с «Газпромом» цены были намного выше. Руководство немецкого концерна добивалось от российского газового монополиста снижения цен, зафиксированных в долгосрочных договорах и привязанных к ценам на нефть в связи с тем, что на рынке природного газа существует большое количество предложений по достаточно низким ценам. Переговоры долгое время были безрезультатны, и немецкая сторона даже обратилась в Стокгольмский арбитраж. «Стороны согласились, что после этой договоренности о цене нет необходимости продолжать арбитражное разбирательство», — говорится в сообщении «Газпром экспорта».
Размер денежных средств, подлежащих возврату покупателю в результате ретроактивного пересмотра контракта не уточняется, но известно, что изначально сумма претензий E.ON в арбитраже составляла 1,5 млрд евро. Однако в пресс-релизе по итогам изменения контракта германский партнер оценивает единовременный позитивный эффект на свои финансовые показатели в размере 1 млрд евро.
«Газпром» не в первый раз идет на уступки, прецеденты уже были созданы, однако это касалось лишь государств, отмечает начальник аналитического отдела ИК «ТРЕЙД-ПОРТАЛ» Алексей Рыбаков. «Теперь, с учетом того, что конкуренция на газовом рынке Европы с каждым годом становится все жестче, "Газпрому" ничего не остается как идти на уступки, тем более, что компания E.ON известна на российском рынке как активный потребитель газа владелец ОГК-4. Также необходимо отметить, что E.ON совместно с "Газпромом" участвует в проекте строительства северо-европейского газопровода, — говорит он. — Мы полагаем, что пока возможности массового пересмотра газовых контрактов нет, однако в среднесрочной перспективе, возможно, некоторые компании также захотят получить дисконт. Иногда лучше проиграть битву, а потом выиграть "войну". С учетом того, что Германия через E.ON является стратегическим партнером России в лице "Газпрома", в перспективе, возможно, "Газпром" получит некоторые преференции».
По словам эксперта юридической фирмы «Частное право» Дианы Полетаевой. практика пересмотра цен довольно распространена, в частности, такой механизм предусмотрен в рамках Европейской Энергетической Хартии. «Пересмотр цены вообще является нормой для принципа стоимости замещения — с развитием технологии меняется ценовая составляющая по транспортировке. Он не является революционным и вполне отвечает специфике долгосрочных контрактных отношений, — говорит она. — Другое дело, что любой пересмотр договорной цены —с учетом правового принципа "договоры должны исполняться" — возможен только при доброй воле поставщика. Особенно, если речь идет о ретроспективном пересмотре, в результате которого возникает "переплата" покупателя и "долг" поставщика за прошедшие периоды поставки. В данном случае "Газпром" проявил такую добрую волю и пошел навстречу партнеру. Это разумное решение».
Юрист полагает, что надо говорить не столько об опасности массового пересмотра контрактов — их условия формируются сторонами индивидуально, и каждый из них должен быть предметом самостоятельного обсуждения с каждым из партнеров, а о возможной массовой апелляции всех прочих покупателей к состоявшемуся пересмотру: «раз немцы такую скидку получили, следовательно, она может быть дана и нам». «Однако одного желания покупателя и наличия каких-то макроэкономических эффектов для пересмотра цены недостаточно. Если договоры изначально корректировок или отсылок к аналогичным контрактам с прочими импортёрами не предусматривали - договоренность с конкретным партнером не означает выведения её в разряд общего правила, — полагает она. — Существующая система торговли газом и совокупность долгосрочных контрактов не существуют в отдельном, замкнутом пространстве и не являются чем-то застывшим. Рынок газа (как, впрочем, любой рынок) подвержен влиянию внешних факторов. В экономике случаются кризисы, спрос не всегда является платежеспособным, меняется и его уровень на тот или иной энергоноситель — по мере развития альтернативных источников энергии. Потому стороны будут идти друг другу навстречу и находиться в конструктивном диалоге. Это нормально и вполне разумно. Потому говорить о "проигрыше" не вполне корректно. Газ — не тот товар, спрос на который абсолютно неэластичен. Есть альтернативные источники, альтернативные поставщики. Потому в перспективе долгосрочного партнерства такое решение может быть обоснованным: сохранение стратегического импортера в перспективе может дать больший экономический эффект, чем поиски и привлечение нового».
Сам по себе факт ретроактивного пересмотра цен по долгосрочным контрактам не является чем-то новым для «Газпрома», соглашается содиректор аналитического отдела «Инвесткафе» Григорий Бирг. «Компания уже предоставила скидки на газ ряду европейских компаний (DEPA, Eni, GDF Suez, Wingas, SPP, Botas и т.д.). В среднем скидки составляли порядка 5-10%. В дополнение к этому для ряда потребителей были смягчены условия "бери или плати", заложенные в контракт, — напоминает он. — Тем не менее сложно недооценить важность происходящего. В бюджете "Газпрома" на 2012 год уже заложены ретроспективные компенсации в размере около 300 млрд рублей. В дальнейшем также возможно снижение прибыли компании по мере того как "Газпром" будет договариваться о размере компенсации. Я практически уверен, что текущие переговоры с другими европейскими потребителями также не закончатся в пользу "Газпрома", так как суд встанет на сторону потребителя. В то время, когда спотовая цена на газ существенно ниже газпромовской, а также спад экономической активности приводят к сокращению потребления газа, покупатели жалуются на разницу в цене и необходимость выкупать газ по цене выше рыночной, несмотря на отсутствие необходимости в полных, предусмотренных контрактом объемах».
Тем не менее, по мнению аналитика, не стоит ожидать полного отказа от долгосрочных контактов, так как их существование объясняется необходимостью планировать хозяйственно-экономическую деятельность компании. «С одной стороны это проигрыш "Газпрома", с другой стороны — это необходимая жертва, учитывая риски сокращения доли компании на европейском рынке в случае, если условия сотрудничества с российской компанией длительное время не будут выгодными для потребителя», — считает он.
Аналитик Allianz РОСНО Управление Активами Ариэл Черный полагает, что «Газпрому» приходится делать хорошую мину при плохой игре. «Конечно, снижение цен невыгодно для "Газпрома", однако исход переговоров мог быть и хуже — резерв под пересчет цен (с учетом скидок задним числом) составлял в бюджете концерна на этот год почти 7 млрд долларов, — отмечает он. — Ретроактивный пересмотр цен в данном случае понятен — как раз немногим больше года и продолжается спор компаний по поводу цен, резонно, что цены пересмотрены за весь период. Как это ни прискорбно для "Газпрома", пересмотр цен по долгосрочным контрактам практически неизбежен. Слишком сильно меняется ситуация на рынке газа, слишком сильно газпромовские цены превышают уровень цен на спотовом рынке. В будущем, скорее всего, эта ситуация будет повторяться: при слишком сильном несоответствии цены по долгосрочным контрактам будут корректироваться в сторону спотовых цен. Причем по мере развития спотового рынка "Газпрому" придется мириться с все меньшей премией».
Пересмотр условий долгосрочных контрактов для «Газпрома», похоже, становится нормальной практикой, согласен генеральный директор City Express Алексей Кичатов. «Понятно, что для российского монополиста ситуация не из приятных, она вынужденная, и этот процесс, похоже, необратим. Сегодня формула цены имеет привязку к цене на нефть и нефтепродукты. Таким образом, европейские компании покупают голубое топливо по ценам, влияние на которые оказывают высокие цены на нефть, а конечные потребители получают его намного дешевле. Разница в зависимости от экономической ситуации может быть весьма существенной, — констатирует он. — Поэтому сейчас многие европейские компании, помимо E.ON, пытаются добиться скидки от "Газпрома" — итальянцы, французы, греки, словаки, турки. Некоторые тоже обращаются в суд. "Газпром" вынужден уступать такому массовому напору и делать скидки. Европейский рынок для "Газпрома" — основной, терять его не хочется. Тем более, что российские власти прекрасно понимают, что излишняя принципиальность в вопросах цены на газ может активизировать процесс пересмотра энергетической политики в Европе. Там уже сейчас активно думают над проблемой снижения "газовой зависимости" от России, обсуждают вопрос поиска альтернативных источников энергии, разработки месторождений сланцевого газа. Высокие цены на голубое топливо могут эти процессы только ускорить. "Газпрому" важно удержаться на этом рынке, и другого выхода, кроме как снижать цену, у него попросту нет».
Информация об условиях, прописанных в долгосрочных контрактах, является закрытой, но можно предположить, что если происходит пересмотр цен, то эта возможность в договорах учтена, отмечает руководитель департамента оценки и инвестиционного проектирования ЗАО «МЭФ-аудит» Дмитрий Трофимов. «По информации из открытых источников, в договорах с некоторыми контрагентами предусмотрена возможность пересмотра цен раз в 3 года. Для "Газпрома" эта мера вынужденная, приходится идти навстречу европейским потребителям, страдающим от кризиса. Не исключено, что подобные уступки придется делать и другим контрагентам, при условии, что контрактом это предусмотрено, — говорит он. — В целом сделку можно оценивать как взаимовыгодную только с той точки зрения, что E.ON — стратегический партнер "Газпрома", которому корпорация идет навстречу в не самые лучшие для Европы времена, и получения гарантии оплаты определенного объема газа (подтверждения условий "бери или плати"). С финансовой стороны — это определенные потери российского концерна, но надо отметить, что ретроактивные компенсации были заложены в бюджет на 2012 год, т.е. реализация этих рисков рассматривалась, как высокая. Данное событие не является неожиданным, поэтому маловероятно, что данные договоренности повлияют на сложившуюся систему торговли газом».
Управляющий активами УК «Финам Менеджмент» Роман Беседовский считает, что масштаб пересмотра условий контракта в случае с «Газпромом» и E.ON можно назвать беспрецедентным. «Риски возникновения требований о пересмотре условий уже заключенных контрактов со стороны других европейских партнеров "Газпрома" высоки, но говорить об их полном удовлетворении российским концерном, я считаю, пока преждевременно, — отмечает он. — Понятно, что "Газпром" в результате уступок крупным потребителям своего газа теряет серьезные деньги, но, идя навстречу партнерам, он покупает их лояльность. Пойдя "на принцип", "Газпром" бы получил краткосрочную выгоду в моменте, но наверняка европейские потребители нашли бы впоследствии себе других поставщиков энергоносителей. На это российский концерн пойти не может, т.к. европейский рынок является для "Газпрома" основным и существуют планы наращивания экспорта — для диверсификации поставок российскому экспортеру требуется время и деньги».
По мнению аналитика, это однозначно взаимовыгодная сделка: немецкий концерн, испытывающий негативное влияние кризиса, остро нуждается в дополнительных средствах, да и стоимость газа «Газпрома» объективно в тот период была весьма высокой. Долгосрочные отношения России и Германии в результате пересмотра соглашения укрепятся, что поддержит «Газпром», который в последнее время пытаются активно выдавливать с европейского рынка, уверен он.
